Мы уже анализировали в первой части этого материала наиболее яркие судебные дела по вопросам трансфертного ценообразования (далее - ТЦО). Стоит отметить, что несмотря на значительное количество технических дел по вопросам ТЦО, наиболее интересны споры по вопросам ТЦО "по сути". Статистика по результатам рассмотрения данной категории споров складывается в пользу налогоплательщиков. По состоянию на апрель 2020 года бизнес выиграл 76% дел (25 из 33 дел). Однако, только семь дел были пересмотрены в Верховном Суде.
Корректировка условий сопоставимых и контролируемых операций
Доказательство соблюдения или несоблюдения принципа "вытянутой руки" при осуществлении контролируемых операций является сложным и комплексным процессом, поэтому как у налогоплательщиков, так и у налоговых органов возникают трудности и спорные позиции. Чаще всего такой налоговый спор возникает не из-за грубого нарушения плательщиками налогового законодательства по вопросам ТЦО, а в результате разницы в подходах к методологии, расчетов бизнеса и представителей фискального органа. Такая разница часто стоит налогоплательщикам миллионных налоговых доначислений.
Все чаще в актах проверок по вопросам ТЦО контролирующие органы проводят корректировку условий сопоставимых и контролируемых операций, поэтому в судах бизнесу приходится обосновывать неправильность, ненадежность или неточность таких корректировок.
К примеру, по делу № 804/5360/17, Верховный Суд пришел к выводу, что отсутствие в официально определенных источниках информации об операциях с аналогичными условиями поставки, как и контролируемые операции не создает безусловное основание для применения дополнительных источников. В пользу такого вывода свидетельствует предусмотренная нормой пп. 39.2.2.3 НКУ возможность корректировки условий (результатов) сопоставимых и контролируемых операций. Только в случае, если корректировка не приведет к устранению различий, которые оказывают существенное влияние на результаты операций и явно исключают их сопоставимость, может быть использована информация о рыночных ценах, предусмотренная пп. 39.5.3.2 НКУ.
Что интересно, суд признал правомерным получение контролирующим органом информации о сопоставимости коммерческих и финансовых условий сопоставимых операций (базис поставки FOB ''Франко-борт'' согласно Правилам Инкотермс-2000) с условиями контролируемых операций (базис поставки CPT, DAT согласно указанным Правилам). Контролирующий орган провел корректировки, уменьшив цены в сопоставимых операциях на стоимость услуг по перевалке (то есть, погрузке товара на борт судна) на основании полученной от истца информации о стоимости этих услуг у стивидорных компаний.
Кстати, современный профессиональный сервис Liga:Report позволяет легко и оперативно предоставить налоговую, финансовую и статистическую отчетность онлайн. А для предпринимателей есть отличный помощник, который самостоятельно рассчитывает и уплачивает налоги, - бот-бухгалтер ReporTaх.
Использование источников информации в делах о ТЦО
Как становится понятно из фабулы дела № 808/411/18, контролирующий орган согласился с источниками информации и видами корректировок, которые использовал налогоплательщик. Верховный Суд отметил, что между сторонами в деле отсутствуют разногласия относительно подхода истца к использованию цены из официальных источников для целей трансфертного ценообразования, то есть, с учетом условий доставки в порт и наряду с этим расходов стивидорных компаний, включающих в себя: погрузочно-разгрузочные работы, прием, обслуживание и хранение грузов, в дальнейшем загруженных на судно, транспортировку, осуществления контроля качества, проведения инспекций, сопутствующие экспедиторские услуги и другие.
Однако, контролирующий орган не согласился с корректировкой на стоимость комплексной ставки перевалки товаров на морской транспорт, проведя собственные корректировки. По этому поводу коллегия судей отметила, что ответчиком безосновательно не принято во внимание полученную от стивидорной компании информацию о стоимости комплексной ставки перевалки товаров на морской транспорт, которая выплачивалась покупателем товара во время проведения контролируемых операций и о стоимости фактически понесенных дополнительных экспедиторских расходов покупателем, уплаченных при загрузке товара на борт судна, в результате чего при корректировке цен ответчиком ошибочно завышено минимальное значение рыночного диапазона цены.
Также Верховный Суд пришел к интересному выводу, споры о котором до сих пор ведутся среди специалистов по вопросам ТЦО. В частности, суд согласился с выводом суда апелляционной инстанции о том, что не заслуживает внимания то, что для целей трансфертного ценообразования датой совершения контролируемой сделки является именно дата перехода права собственности на товар, поскольку нормы ст. 39 НКУ не отождествляют дату совершения контролируемой операции с датой перехода собственности, в частности пп. 39.3.3.3.4 НКУ предусматривает, что рыночный диапазон цен определяется на основании информации на ближайшую ко дню осуществления контролируемой операции дату.
Поэтому, хотя сегодня проверок по ТЦО проводится немного, доначисления по их результатам являются для бизнеса очень существенными. Чтобы понять логику подходов как налоговых органов, так и судов, а значит - уменьшить риски на собственном предприятии, целесообразно держать "руку на пульсе", постоянно знакомясь с выводами судов и актуальной практикой.
Более 70 млн судебных решений можно найти в системе VERDICTUM. Хотите получить тестовый доступ к системе VERDICTUM - жмите сюда.
Суды, как показывает анализ решений, сформировали ряд важных и прогрессивных правовых позиций и выводов. Будем надеяться, что, учитывая сложившиеся позиции Верховного Суда, налоговый орган подойдет внимательнее к качеству актов проверок по вопросам ТЦО и уменьшит количество противоречивых выводов, или по меньшей мере начнет применять эти инструменты и методы, к которым апеллирует весь мир (как минимум, положение руководств ОЭСР "О трансфертном ценообразовании для транснациональных корпораций и налоговых органов").
Учитывайте, современное медиа для бухгалтеров "Интербух" подготовило для вас материал "Новые правила ТЦО: изменения, которые нужно знать уже сегодня". Для получения доступа к этому и других материалов издания "Интербух" - воспользуйтесь тестовым 3-дневным доступом.
Наталья Мусиенко, старшая юристка KPMG Law Ukraine,
София Барановская, юристка KPMG Law Ukraine
