Новый закон об ООО: обзор нововведений. Часть II

В первой части статьи мы выяснили, какие условия может содержать корпоративный договор, каков порядок формирования, увеличения и уменьшения уставного капитала. К тому же речь шла о долях участников, в частности, в случае выхода участника из общества, и о выплате дивидендов. Итак, мы продолжаем анализировать положения принятого закона. В свою очередь, напомним: большинство нововведений заработают уже 17.06.2018

Управление обществом

Статьей 28 Закона Украины "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" от 06.02.2018 г. № 2275-VIII (далее - Закон об ООО) предусмотрено, что органами общества являются:

1) общее собрание участников;

2) наблюдательный совет (в случае создания);

3) исполнительный орган.

Такого органа, как ревизионная комиссия, отныне не будет - в Законе об ООО о нем не упоминается.

Общее собрание общества: статус, полномочия. Общее собрание участников общества является высшим органом общества. Участники общества на общем собрании имеют количество голосов, пропорциональное размеру его доли в уставном капитале общества, если иное не предусмотрено уставом.

В принципе, общее собрание участников может решать любые вопросы деятельности общества. Что именно относится к компетенции общего собрания, указано в ч. 2 ст. 30 Закона об ООО. Все перечисленные полномочия не могут быть отнесены к компетенции других органов общества, если иное не следует из этого Закона.

Порядок созыва общего собрания. Общее собрание участников созывает исполнительный орган общества. Правда, уставом общества может быть определен иной орган, уполномоченный на созыв общего собрания (ст. 32 Закона об ООО). Как и ранее, исполнительный орган общества обязан уведомить участников общества не менее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания участников. Но опять-таки уставом общества может быть установлен другой срок.

Общее собрание созывают в случаях, предусмотренных Законом об ООО или уставом общества, а также:

1) по инициативе исполнительного органа общества;

2) по требованию наблюдательного совета общества;

3) по требованию участника или участников общества, которые на день представления требования совокупно владеют 10 или более процентами уставного капитала общества. Согласно Закону Украины "О хозяйственных обществах" от 19.09.1991 г. № 1576-XII (далее - Закон № 1576) , требование относительно созыва внеочередного собрания может быть инициировано участниками, владеющими в совокупности более 20% голосов.

Обратите внимание на новую норму, которую Закон № 1576 не содержит: в случае если стоимость чистых активов общества снизилась более чем на 50% по сравнению с этим показателем на конец предыдущего года, исполнительный орган общества обязан созвать общее собрание участников, которое должно быть проведено в течение 60 дней со дня такого снижения. В повестку дня такого общего собрания участников включаются вопросы о мерах, которые должны быть приняты для улучшения финансового состояния общества, об уменьшении уставного капитала общества или о ликвидации общества (ч. 3 ст. 31 Закона об ООО).

При нарушении норм ч. 3 ст. 31 Закона об ООО и в случае признания общества банкротом до истечения 3-летнего срока со дня снижения стоимости чистых активов на вышеуказанную величину члены исполнительного органа солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества.

Возможность возложения субсидиарной ответственности на руководителя предприятия в случае банкротства последнего предусмотрена ч. 5 ст. 41 Закона Украины "О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом" от 14.05.1992 г. № 2343-XII. Для этого ликвидатор должен заявить о данных требованиях к руководителю юрлица-банкрота. Сейчас же Законом об ООО прописаны условия, при которых субсидиарная ответственность наступает автоматически.

Правда, те члены исполнительного органа, которые докажут, что не знали и не должны были знать о снижении стоимости чистых активов общества или голосовали за решение о созыве общего собрания участников в связи со снижением стоимости чистых активов общества, освобождаются от ответственности за нарушение данной обязанности.

Статья 61 Закона № 1576 императивно устанавливает, что общее собрание должно созываться не реже чем раз в год, а, кроме того, при необходимости - еще и вне очереди.

В Законе об ООО данного требования уже нет. При этом четко установлено, что годовое общее собрание участников созывается в течение шести месяцев следующего за отчетным года (если иное не определено законом). В повестку дня такого собрания обязательно вносятся вопросы о распределении чистой прибыли общества, выплате дивидендов и их размере (ч. 2 ст. 31 Закона об ООО).

На сегодняшний день согласно Закону № 1576 кто-либо из участников общества вправе требовать рассмотрения вопроса на общем собрании участников при условии, если такой вопрос задан им не позднее чем за 25 дней до начала собрания.

В Законе об ООО данный момент урегулирован иначе. В уведомлении о собрании, которое исполнительный орган направляет участникам за 30 дней до начала общего собрания, уже должна указываться повестка дня .

После отправки данного уведомления запрещается вносить изменения в повестку дня общего собрания участников.

Однако из указанного правила есть исключение. Предложения участника или участников общества, совокупно владеющих 10 или более процентами уставного капитала общества, подлежат обязательному включению в повестку дня общего собрания участников. И такой вопрос считается автоматически включенным в повестку дня общего собрания участников (ч. 7 ст. 32 Закона об ООО).

Важно!

Общее собрание участников может принять решение по какому-либо вопросу без соблюдения требований, установленных Законом об ООО и уставом общества относительно порядка созыва общего собрания участников и по поводу сообщений, если в таком общем собрании участников приняли участие все участники общества и все они предоставили согласие на рассмотрение данных вопросов (ч. 10 ст. 31 Закона об ООО).

Проведение общего собрания участников. Среди самого интересного стоит рассмотреть следующие моменты (предусмотрено ст. 33 Закона об ООО):

1. Участники могут принимать участие в собрании не только лично, но и через своих представителей. Хотя данная возможность предусмотрена и ст. 58 нынче действующего Закона № 1576.

2. Общее собрание может проводиться в режиме видеоконференции, если это позволяет видеть и слышать всех участников общего собрания участников одновременно. В Законе № 1576 говорится только о присутствии участников.

3. Конечно же, расходы на проведение общего собрания несет общество. Но если данное собрание проводится по инициативе участника общества, то расходы на его проведение несет такой участник, если иное решение не принято общим собранием участников. Законом № 1576данный вопрос не был урегулирован.

4. Собрание проводят на территории Украины по местонахождению общества. За рубежом собрание проводится только в случае 100% согласия всех участников ООО, оформленного в письменном виде. В Законе № 1576 подобная норма прописана почему-то только для акционерных обществ.

Заочное голосование. Участник общества может принять участие в общем собрании участников путем предоставления своего волеизъявления относительно голосования по вопросам повестки дня в произвольной письменной форме (заочное голосование). Такую возможность предусматривает ст. 35 Закона об ООО. Подлинность подписи участника общества на таком документе удостоверяется нотариально. Этот документ прилагается к протоколу общего собрания участников и хранится вместе с ним.

Решение путем опроса. Сейчас в ст. 60 Закона № 1576 указано, что принятие решения методом опроса ДОПУСКАЕТСЯ в случаях, предусмотренных учредительными документами или утвержденными обществом правилами процедуры.

Абсолютна другая постановка вопроса в ст. 36 Закона об ООО: если иное не установлено уставом общества, решение общего собрания участников может быть принято путем опроса. То есть со вступлением в силу Закона об ООО участники априори смогут голосовать путем опроса. Поэтому если данный способ голосования вам не подходит, о запрете стоит прямо указать в уставе общества. К тому же в нем можно прописать отдельные решения, которые не принимаются путем опроса.

В целом же методом опроса не могут приниматься решения об:

1) избрании и прекращении полномочий членов наблюдательного совета и исполнительного органа;

2) внесении изменений в устав общества, принятии решения об осуществлении деятельности обществом на основании модельного устава;

3) слиянии, присоединении, разделении, выделении или преобразовании общества, утверждении уставов правопреемников;

4) ликвидации общества;

5) определении размера уставного капитала и размеров долей участников общества в случаях, предусмотренных данным Законом;

6) исключении участника из общества.

Особенности проведения общего собрания обществом, имеющим одного участника.Согласно ч. 1 ст. 37 Закона об ООО, в обществе, имеющем одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, принимаются таким участником общества единолично и оформляются письменным решением участника.

Наблюдательный совет общества. Данный орган не является обязательным, но может быть предусмотрен уставом общества (ст. 38 Закона об ООО).

Наблюдательный совет в пределах компетенции, определенной уставом общества, контролирует и регулирует деятельность исполнительного органа общества. Таким образом, по функциональному предназначению этот орган похож на нынешнюю ревизионную комиссию (ст. 63 Закона № 1576).

В компетенции наблюдательного совета могут входить:

· избрание единоличного исполнительного органа общества или членов коллегиального исполнительного органа общества (всех или отдельно одного либо нескольких из них);

· приостановление и прекращение их полномочий;

· установление размера вознаграждения членам исполнительного органа общества.

Но это не исключительный перечень полномочий. Ведь наблюдательному совету общества могут быть делегированы полномочия общего собрания участников, кроме отнесенных к исключительной их компетенции.

Обратите внимание: с каждым членом наблюдательного совета заключается гражданско-правовой договор или трудовой контракт. Гражданско-правовой договор может быть возмездным или безвозмездным. Договор, заключаемый с членом наблюдательного совета от имени общества, подписывает лицо, уполномоченное на такое подписание общим собранием участников.

Исполнительный орган общества. Именно этот орган осуществляет управление текущей деятельностью общества (ст. 39 Закона об ООО).

К компетенции исполнительного органа относится решение всех вопросов, связанных с управлением текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания участников и наблюдательного совета общества (при условии его создания).

Исполнительный орган общества подотчетен общему собранию участников и наблюдательному совету общества (в случае создания) и организует исполнение их решений.

Классически исполнительный орган общества является единоличным. Название единоличного исполнительного органа - "директор", если уставом не предусмотрено иное название.

Однако уставом ООО может быть установлено, что исполнительный орган общества является коллегиальным, и определен его количественный состав. Названием коллегиального исполнительного органа является "дирекция", а его председателя - "генеральный директор", если уставом не предусмотрены другие названия.

Уставом общества могут устанавливаться ограничения относительно суммы, типа, предмета правочинов, для принятия решения, касательно которых председатель коллегиального исполнительного органа должен созвать заседание исполнительного органа общества. Нарушение требований этой части председателем исполнительного органа является основанием для расторжения с ним гражданско-правового или трудового договора (контракта).

В ч. 5 ст. 40 Закона об ООО установлены несколько ограничений, связанных с членством в управляющих органах общества. Так, член исполнительного органа не вправе без согласия общего собрания или наблюдательного совета:

1) осуществлять хозяйственную деятельность как физлицо-предприниматель в сфере деятельности общества;

2) быть участником полного общества или полным участником коммандитного общества, осуществляющего деятельность в сфере деятельности общества;

3) быть членом исполнительного органа или наблюдательного совета другого субъекта хозяйствования, осуществляющего деятельность в сфере деятельности общества.

При этом ч. 6 ст. 40 Закона об ООО указано: нарушение данных предписаний является основанием для расторжения обществом договора (контракта) с таким лицом без выплаты компенсации.

Безусловно, речь идет не о компенсационных выплатах, прописанных в КЗоТ (компенсация за неиспользованный отпуск), а о дополнительных компенсациях, предусмотренных сторонами трудового или гражданско-правового договора, связанных, например, с досрочным прекращением полномочий в исполнительном органе общества.

Проведение аудита финансовой отчетности общества по требованию участников

По требованию участника или участников, которым в совокупности принадлежит 10 и более процентов уставного капитала общества, проводится аудит финансовой отчетности общества с привлечением аудитора (аудиторской фирмы), не связанного имущественными интересами с обществом, должностными лицами общества или его участниками (ч. 1 ст. 41 Закона об ООО). В Законе № 1576 об этом речь не идет.

Однако, в свою очередь, участник (участники) общества самостоятельно заключает с определенным им аудитором (аудиторской фирмой) договор о проведении аудита финансовой отчетности общества, в котором указывается объем аудиторских услуг. И платит за аудит тоже инициатор (если иное не установлено уставом общества). К тому же общее собрание может принять решение о возмещении расходов на аудит.

Должностные лица общества...

Подписывайтесь на наш канал в Telegram и страничку в Facebook чтобы всегда оставаться в курсе актуальных бухгалтерских событий