Очень часто получаем от бизнеса следующий вопрос: сотрудника мобилизовали (ушел служить в ВСУ), предприятие в простое и деловую активность вести не может, поэтому не из чего выплачивать мобилизованным средний заработок, потому что средств нет. Как быть и что делать владельцу/руководителю?
Согласно ч. 3 ст. 119 КЗоТ за работником, призванным на срочную военную службу, военную службу по призыву лиц офицерского состава, военную службу по призыву во время мобилизации, на особый период, военную службу по призыву лиц из числа резервистов в особый период или принятыми на военную службу по контракту, в том числе путем заключения нового контракта на прохождение военной службы, во время действия особого периода на срок до окончания или до дня фактического увольнения сохраняются место работы, должность и средний заработок на предприятии, в учреждении, организации, фермерском хозяйстве, сельскохозяйственном производственном кооперативе независимо от подчинения и формы собственности и у физических лиц - предпринимателей, у которых они работали на время призыва.
Кроме того таким работникам осуществляется выплата денежного довольствия за счет средств Государственного бюджета Украины в соответствии с Законом Украины «О социальной и правовой защите военнослужащих и членов их семей».
Что касается среднего заработка, который должен сохранять за такими работниками работодатель, то по состоянию на сегодняшний день законодательством не предусмотрено осуществление из Государственного бюджета Украины соответствующей компенсации работодателям за выплату мобилизованным работникам среднего заработка.
Не следует рассчитывать и на то, что в случае возникновения судебного спора суд будет на стороне работодателя, если последний не будет начислять и выплачивать средний заработок призванным на военную службу работникам.
Следовательно, выплата среднего заработка возложена в полном объеме на предприятие, учреждение, организацию, в котором работает работник, в сроки, определенные статьей 115 КЗоТ.
Трудовые отношения во время войны, изменения в налогообложении и отчетности - все важные материалы читайте в "Интербух". Подпишитесь на период от 6 месяцев и получайте скидку 10%.
Как платить работникам, проходящим военную службу в ВСУ, когда на предприятии простой?
При таких обстоятельствах, учитывая сложившуюся в государстве ситуацию, работодатели задаются вопросом: «Как действовать в случае простоя (с оплатой в размере 2/3 должностного оклада). Как платить работникам, проходящим службу в Вооруженных Силах Украины?».
Ответ на указанный вопрос предоставила Государственная служба Украины по вопросам труда в своих разъяснениях, где указала, что независимо от введения на предприятии простоя, за работниками, призванными на срочную военную службу, военную службу по призыву лиц офицерского состава, военную службу по призыву во время мобилизации, на особый период, военную службу по призыву лиц из резервистов в особый период или принятыми на военную службу по контракту, в том числе путем заключения нового контракта на прохождение военной службы, во время действия особого периода сроком до его окончания или до дня фактического увольнения сохраняются место работы, должность и средний заработок (статья 119 КЗоТ).
Следовательно, из вышеуказанного следует, что независимо от установления простоя, мобилизованным работникам следует выплачивать средний заработок в полном объеме.
Конечно, такой ответ не учитывает реалий военного времени. Одновременно, как усматривается из позиции Гоструда, по невыплате заработной платы последнее указывало, что мы имеем дело с форс-мажорными обстоятельствами. Следовательно, если не было объективной возможности выплатить заработную плату - это основание для освобождения от ответственности, но не отменяет обязанности выплатить работникам зарплату в полном объеме при первой возможности.
Необходимо обратить внимание на ч. 3 ст. 10 Закона Украины «Об организации трудовых отношений в условиях военного положения» от 15.03.2022 г. № 2136-ІХ, которой установлено, что работодатель освобождается от ответственности за нарушение обязательства по срокам оплаты труда, если докажет, что это нарушение произошло вследствие ведения боевых действий или других обстоятельств непреодолимой силы.
По поводу этого положения Закона Министерство экономики Украины давало собственный комментарий, в котором указывало, что в случае нарушения обязательства по срокам оплаты труда, работодатель должен доказать, что это нарушение произошло именно вследствие ведения боевых действий или других обстоятельств непреодолимой силы.
Если вышеуказанные обстоятельства не доказаны - работодатель несет ответственность согласно законодательству.
Освобождение от ответственности за нарушение обязательства вследствие ведения боевых действий или действия других обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор) не освобождает от выполнения самого обязательства.
Таким образом, после устранения вышеупомянутых обстоятельств, лицо обязано выполнить все свои обязательства перед другой стороной.
Следует отметить, что Торгово-промышленная палата Украины (далее - ТПП Украины) сообщила об удостоверении факта наступления форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы) с 24 февраля 2022 года.
Так, согласно письма ТПП Украины от 28.08.2022г. № 2024/02.0-7.1 ТПП Украины на основании статей 14 и 14-1 Закона Украины «О торгово-промышленных палатах в Украине» от 02.12.1997 г. № 671/97-BP, Устава ТПП Украины настоящим удостоверяет форс мажорные обстоятельства (обстоятельства непреодолимой силы): военную агрессию Российской Федерации против Украины, что явилось основанием введения военного положения с 05 часов 30 минут 24 февраля 2022 года.
Учитывая это, ТПП Украины удостоверяет, что указанные обстоятельства с 24 февраля 2022 года до их официального окончания, являются чрезвычайными, неотвратимыми и объективными обстоятельствами для субъектов хозяйственной деятельности и/или физических лиц по договору, отдельным налоговым или иным обязательствам/обязанностям, исполнение которых/-го наступило согласно условиям договора, контракта, соглашения, законодательных или других нормативных актов и исполнение в соответствии с которыми/-го стало невозможным в установленный срок вследствие наступления таких форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы).
При этом необходимо обратить внимание, что попытки работодателя уволить мобилизованного работника или же приостановить трудовой договор, скорее всего, будут признаны незаконными с учетом положения ст. 119 КЗоТ.
При таких обстоятельствах (при невозможности своевременной выплаты причитающихся мобилизованному работнику выплат), вследствие прекращения деловой активности предприятия, единственным вариантом является отсрочка срока выплаты среднего заработка мобилизованному работнику до момента возобновления деятельности предприятия. То есть, начисляем, но не выплачиваем.
Одновременно, чтобы работник не нервничал и не жаловался, в частности, в Гоструда и суд, последнего целесообразно письменно уведомить именно об отсрочке соответствующих выплат с указанием о погашении соответствующей задолженности при первой возможности после возобновления деловой активности или иным образом в индивидуальном порядке решить вопрос о погашении перед работником существующей задолженности. Например, путем заключения соответствующего соглашения (после того, как работник вернется на предприятие), где закрепить порядок выплаты задолженности, которая возникнет за период, в течение которого работодатель объективно не способен выполнять свои обязанности. Это позволит снизить напряжение во взаимоотношениях и уберечься от судебных исков.
Андрей Петришак,
адвокат, старший юрист АО «КПД Консалтинг»
Кирилл Казак,
адвокат, партнер АО «КПД Консалтинг»
Воспользуйся специальными подборками LIGA360 о военном положении. Каждый день мы дополняем материалы для бизнеса: хозяйственная деятельность, отчетность и налоги, ВЭД и пошлина, выплаты, акциз и лицензии, собственность в условиях военного положения и т.д. Попробуй LIGA360 на специальных условиях.
