Обособленное подразделение за рубежом: организационные моменты

Нередко предприятия, успешно занимающиеся бизнесом в Украине, желают расширить свою деятельность за рубежом. И тогда возникают вопросы, связанные с выбором организационной формы зарубежного обособленного подразделения. На них и ответим в статье.

Филиал или представительство: как выбрать

С позиции украинского законодательства выделяются две формы обособленных подразделений: филиалы и представительства (ст. 95 ГКУ, ч. 3 ст. 63 ХКУ, ч. 4 ст. 64 ХКУ).

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его местонахождения и осуществляющее все или часть его функций (ч. 1 ст. 95 ГКУ).

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его местонахождения и осуществляющее представительство и защиту интересов юридического лица (ч. 2 ст. 95 ГКУ).

Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом юридического лица, создавшего их, и действуют на основании утвержденного положения (ч. 3 ст. 95 ГКУ, ч. 4 ст. 64 ХКУ). Руководители филиалов и представительств назначаются юридическим лицом и действуют на основании выданной им доверенности (ч. 4 ст. 95 ГКУ).

Обычно филиалы от представительств разграничиваются по их функциональным задачам:

1) филиал предназначен для осуществления функции головной организации полностью или частично и ведения хозяйственной деятельности;

2) представительство выполняет функции по представлению интересов предприятия в отношениях с третьими лицами, а также их защиты, в частности, следующие:

- ищет контрагентов;

- заключает соглашения;

- принимает претензии;

- составляет и подает исковые заявления и т. п.

Представительство обычно не ведет хозяйственной деятельности.

В соответствии с ч. 5 ст. 95 ГКУ сведения о филиалах и представительствах юридического лица включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований (далее - ЕГР). Между тем в Законе № 755 понятия "филиал" и "представительство" применительно к украинским предприятиям не разграничиваются. Используется общий термин "обособленные подразделения юридического лица", поскольку правила внесения информации в ЕГР для них одинаковы.

Так, данные об обособленных подразделениях юридического лица указываются в выписке из ЕГР, содержащей следующие сведения (п. 20 ч. 2 ст. 9 Закона № 755):

- идентификационный код обособленного подразделения;

- наименование обособленного подразделения;

- местонахождение обособленного подразделения;

- виды деятельности обособленного подразделения;

- сведения о руководителе обособленного подразделения: фамилия, имя, отчество, должность, дата рождения, дата назначения и регистрационный номер учетной карточки налогоплательщика или серия и номер паспорта (для физических лиц, которые по своим религиозным убеждениям отказались от принятия регистрационного номера учетной карточки налогоплательщика, уведомили об этом соответствующий контролирующий орган и имеют отметку в паспорте о праве осуществлять платежи по серии и номеру паспорта), наличие ограничений относительно представительства от имени юридического лица;

- сведения о принадлежности обособленного подразделения юридического лица, которое прекращается путем слияния, присоединения, разделения или преобразования, к юридическому лицу - правопреемнику;

- информация для осуществления связи с обособленным подразделением: телефон и адрес электронной почты.

Не разграничиваются филиалы и представительства и в Порядке № 1588. В частности, в п. 3.8 которого указано, что постановка на учет юридических лиц и их обособленных подразделений, сведения о которых содержатся в ЕГР, как плательщиков налогов и сборов в контролирующих органах подтверждается выпиской из ЕГР, которая направляется (выдается) этим юридическим лицам и обособленным подразделениям юридических лиц в порядке, установленном Законом № 755.

Данные о постановке на учет юридических лиц и их обособленных подразделений, сведения о которых содержатся в ЕГР, как плательщиков налогов и сборов в контролирующих органах передаются в ЕГР в день постановки их на учет по основному месту учета с указанием: даты и номера записи о постановке на учет, названия и идентификационного кода контролирующего органа, в котором налогоплательщик поставлен на учет.

Как филиал, так и представительство могут вести отдельный баланс (ч. 5 ст. 8 Закона № 996).

Итак, с позиции украинского законодательства не имеет значения, какой именно вид обособленного подразделения предприятие создает за рубежом. Правила регистрации для филиала и представительства одинаковы.

Однако следует учесть, что с некоторыми государствами подписаны договоры (конвенции) об избежании двойного налогообложения. Перечень этих стран приведен в письме ГФСУ от 24.01.2017 г. № 1414/7/99-99-01-02-02-17. Например, к таким странам относятся Азербайджан, Беларусь, Польша.

Понятие постоянного представительства обычно разъясняется в ст. 5 конвенций. Как правило, там говорится, что для целей конвенции термин "постоянное представительство" означает постоянное место деятельности, через которое полностью или частично осуществляется предпринимательская деятельность предприятия во втором Договорном Государстве.

Но при этом термин "постоянное представительство" не включает:

- содержание постоянного места деятельности исключительно в целях осуществления для предприятия любой деятельности подготовительного или вспомогательного характера;

- содержание постоянного места деятельности исключительно для осуществления любой комбинации видов деятельности при условии, что совокупная деятельность постоянного места деятельности, возникшая в результате такой комбинации, имеет подготовительный или вспомогательный характер.

А в ст. 7 конвенций, как правило, указано, что прибыль предприятия Договорного Государства облагается налогом только в этом Государстве, если только это предприятие не осуществляет предпринимательскую деятельность во втором Договорном Государстве через находящееся там постоянное представительство. Если предприятие осуществляет предпринимательскую деятельность, как указано выше, прибыль предприятия облагается налогом во втором Государстве, но только в части, относящейся к этому постоянному представительству.

Если предприятие Договорного Государства осуществляет предпринимательскую деятельность во втором Договорном Государстве через находящееся там постоянное представительство, то в каждом Договорном Государстве такому постоянному представительству начисляется прибыль, которую оно могло бы получить, если бы было отдельным и самостоятельным предприятием, занятым такой же или аналогичной деятельностью в таких же или аналогичных условиях, и действовало совершенно независимо от предприятия, постоянным представительством которого оно является.

В итоге получается: если предприятие создает за рубежом некоммерческое представительство, занимающееся только деятельностью подготовительного или вспомогательного характера, то облагаться налогом на прибыль деятельность такого представительства с учетом норм конвенций будет только в Украине.

Если же юрлицо создает коммерческое представительство или филиал, которые ведут не только деятельность подготовительного или вспомогательного характера, то прибыль от такой деятельности будет облагаться налогом за рубежом (по нормам зарубежного законодательства) и в Украине. Но при этом предприятие сможет зачесть уплаченный за рубежом налог в уменьшение налога на прибыль в Украине (пп. 141.4.9 НКУ).

Размер зачтенных сумм налога из иностранных источников в течение налогового (отчетного) периода не может превышать сумму налога, подлежащего уплате в Украине налогоплательщиком в течение такого периода.

Зачет уплаченных за таможенной границей Украины сумм налога осуществляется при условии представления письменного подтверждения контролирующего органа другого государства относительно факта уплаты такого налога и при наличии действующего международного договора Украины об избежании двойного налогообложения доходов.

Поэтому, исходя из данного аспекта, предприятию необходимо самостоятельно решить, какие задачи будут выполняться обособленным подразделением за рубежом и какой режим обложения налогом для него более приемлем.

Если предприятие претендует на то, чтобы прибыль облагалась налогом только в Украине, ему необходимо создать некоммерческое представительство.

В случае, если на такое обложение налогом предприятие не претендует, оно может создать филиал или коммерческое представительство за рубежом.

Важно!

Создание любого обособленного подразделения (как филиала, так и представительства) начинается с того, что предприятие после принятия соответствующего решения принимает положение о филиале (представительстве) ...